《民法典》对土地经营权的用益物权性质及其适用抵押

时间：2022-06-16 11:52:30

《民法典》对土地经营权的用益物权性质及其适用抵押进行了规定，从而确定以流转方式取得的土地经营权抵押财产范围是土地经营权。同时，由于《民法典》只对“四荒”土地经营权设定抵押规定须首次登记提出了要求，对土地经营权设立采用登记对抗主义模式，也未规定土地经营权抵押是否须先进行首次登记，因此，法律尚须明确影响其抵押设定的土地经营权首次登记问题。

2.《担保法解释》第58条规定：当事人同一天在不同的法定登记部门办理抵押物登记的，视为顺序相同，因登记部门的原因致使抵押物进行连续登记的，抵押物第一次登记的日期，视为抵押物登记的日期，并以此确定抵押权的顺序；

由此可见，抵押登记作为一种行政登记行为，其所具有的行政行为公定力应予尊重，但更应全面理解其效力内涵和表现形式。本案讼争抵押虽经由尤溪县工商行政管理局登记并颁发《抵押物登记证》，但该抵押登记并不具有绝对效力，仅具有权利推定效力，即推定记载在《抵押物登记证》上的抵押权人是真实的，至于该记载是否实质上是真实有效的，则应通过民事诉讼程序作出司法判断。

一、对于担保债权人来讲，其在设立担保债权之初务必区分清楚抵押物是动产还是不动产，并根据民法典的规定到法定的部门办理抵押登记，切不可像本案中的债权人一样，将本应属于不动产的钢结构厂房当作动产来办理抵押登记，即使其在工商部门办理了抵押登记，也不能够产生优先受偿的效力。另外，在债务人破产后，担保债权人可通过管理人行使别除权。如债权人与管理人之间因别除权的行使产生纠纷，债权人可依法向破产案件受理法院提起别除权诉讼。

下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）宅基地、自留地、自留山等集体所有土地的使用权，但是法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医疗机构等为公益目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。（参见《民法典》第三百九十九条）。我们必须了解：财产不得抵押也不能办理抵押登记。

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